第九章 合同法(总则)
R@u6mMX{N, 本章提示
@?f3(Gh, 1.本章属于考试中的重点章,每年的经济法考试综合分析题都有合同法的题目,命题方式一般是将合同法总则和分则的内容结合在一起进行综合考察;本章在考试中的分值9分左右。
N_U Zu 2.合同法的内容理解性和应用性比较强。复习中应当注意,一方面要多举例,通过杜撰例子来加深理解;另一方面要多与第一章中“法律行为与代理”相关内容比较。
G/bWn@ 3.多比较相关范畴:要约与要约邀请;无效合同与可撤销合同;代位权与撤销权;一般保证与连带责任保证;违约金与定金等;
wqK>=Ri_ 4.重点和难点:1)合同的订立程序与实际履行原则;2)合同的效力;3)抗辩权、代位权与撤销权;4)合同担保;5)合同的变更与转让、合同的法定解除;6)违约责任。
r. =_=V/t 第一节 合同的基本理论
r\.1=c#"bP mTwz&N
\ 合同分类:
V#'sH 1.有名合同与无名合同
=;9Wh!{ 2.单务合同与双务合同
4t|ril``] 3.诺成合同与实践合同
第二节 合同的订立
pJ ;J>7Gt x~?,Wv|cm 知识点1:合同订立程序 "[q/2vC 一、合同订立程序——要约与承诺
.R#p<"$I (一)要约
y4t M0h 要约:希望和他人订立合同的意思表示。该意思表示:
6Y>MW 4q (1)内容:具体确定,即表达出订立合同的意思,并包括一经承诺合同即足以成立的各项基本条款;
QS4sSua (2)效力:表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。
s=!
y%
1.要约邀请
?kI-o0@O. 要约邀请:要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。
{Nuwz|Ci 点睛:
l`UJHX ★要约和要约邀请的区别:
k3da*vwE (1)含义不同:要约是希望和他人订立合同的意思表示;要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。
}5z6b>EI9a (2)内容不同:要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条件,包括主要条款,如标的,数量,质量,价款或者报酬,履行期限、地点、方式等,如果缺少某一主要条款,则属于要约邀请。
FVPhk 2 (3)效力不同:要约具有法律约束力,而要约邀请没有法律约束力。
@0; 9.jml, ★客观题常考题点:
bjmUU6VLT 商品价目表、招标公告、拍卖公告、招股说明书、商业广告等都是要约邀请。商业广告一般是要约邀请,但其内容符合要约规定的,视为要约。
bN`oQ.Z 4 根据司法解释规定,商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请,但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响,应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同,亦应当视为合同内容,当事人违反的,应当承担违约责任
MMqkNe 【例题】(2010年):甲房地产开发公司在预售某住宅小区的广告中,宣称其“容积率不高于1.2”,“绿地面积超过50%”,引起购房者的热烈关注,所预售的商品房一售而空,价格也比周边小区高出20%。但是,该小区商品房的预售合同中未对容积率和公共绿地面积问题作约定。甲公司交房时,购房者乙却发现小区的容积率超过2.0,绿地面积只有20%,并且在调查后得知,甲公司报经批准的规划就是如此。下列关于甲公司和乙之间的房屋预售合同的表述中,正确的有()。
{OL*E0 A.合同无效
cZuZfMDM B.乙有权请求人民法院或仲裁机构撤销合同并请求甲公司赔偿损失
; =ai]AYW C.乙有权请求甲公司承担违约责任
d+[yW7%J D.乙有权请求甲公司支付不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金
Z,M?!vK 【答案】BC
|"8Az0[! 【解析】本题考核商品房买卖合同。商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请,但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的,应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同,亦应当视为合同内容,当事人违反的,应当承担违约责任,因此选项B、C的表述正确,选项A的表述错误;本题的情形不适用一倍的惩罚性赔偿金的规定,因此选项D的表述不符合题目要求。
|FHeT*" 2.要约的生效
?}e8g 要约到达受要约人时生效。
Ol`/r@s 采用数据电文形式订立合同:(1)收件人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间;(2)未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为到达时间。
vvU;5
5- 3.要约的撤回、撤销
Ok/~E 撤回:要约在发出后、生效前,要约人可以撤回要约。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。
@Y 1iEL%\y 撤销:在要约生效后、受要约人承诺前,要约人可以撤销要约。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。
2`Ub;Nn29 点睛:下列情形要约不得撤销:
o3 P`y:& ① 要约人确定了承诺期限;
8p,q9Ey ② 要约人以其他形式明示要约不得撤销;
22"M#:r$ ③ 受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作。
v`A^6)U#M 例:根据《中华人民共和国合同法》的规定,下列各项中,属于不得撤销要约的情形有()。
W$O^IC A.要约已经到达受要约人
CkE@Ll3Z B.要约人确定了承诺期限
zm
Q V6o=k C.要约人明示要约不可撤销
@C k6s D.受要约人已对要约作出承诺
bg[k8*.:F 【答案】BCD
^3B{|cqf 4.要约失效的情形:
IsxPm9P2< ① 拒绝要约的通知到达要约人;
" ^u ② 要约人依法撤销要约;
[cwc}f^ ③ 承诺期限届满,受要约人未作出承诺;
~aQ>DpSEf ④ 受要约人对要约的内容作出实质性变更。
4(o: #9I (二)承诺
7h?PVobe 承诺是受要约人同意要约的意思表示。
;{
u{FL 应当特别关注如下几个命题:
iT1"Le/N 1.承诺期限
$v#Q'?jE (1)要约以信件作出的,承诺期限自信件载明的日期开始计算;信件未载明日期的,自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真作出的,承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。
=unMgX]$ (2)要约没有确定承诺期限的:1)要约以对话方式作出的,应当即时作出承诺,但当事人另有约定的除外;2)要约以非对话方式作出的,承诺应当在合理期限内到达。
.;ml[DXH 2.承诺生效的时间
:{pvA;f (1)承诺生效的时间:
H0Qpc<Z4/ ①承诺自通知到达要约人时生效。
5V!L~# ②承诺不需要通知的,自根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效
yw^t6E (2)承诺的法律效力:承诺生效时合同成立。
&F1h3q)L 3.承诺的撤回
AR\>P 承诺人发出承诺后反悔的,可以撤回承诺,其条件是撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人,即在承诺生效前到达要约人。
W"? |O Q' 4.承诺的迟延与迟到
/6B!&b2f (1)承诺的迟延
\j !JRD+j 受要约人超过承诺期限发出承诺的,为迟延承诺,除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,应视为新要约。
3Q*K+(`{ (2)承诺的迟到
4Z)`kS}=] 受要约人在承诺期限内发出承诺,按照通常情形能够及时到达要约人,但因其他原因使承诺到达要约人时超过承诺期限的,除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有效。
9:4PJ%R9 5.承诺的内容
tuo'4%]i (1)受要约人对要约的内容作出实质性变更的,为新要约。
m8,P-m 有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任与解决争议方法等内容的变更,是对要约内容的实质性变更。
hSSF] (2)受要约人对要约的内容作出非实质性变更的,除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作任何变更外,该承诺有效,合同的内容以承诺的内容为准。
w~y+Pv@
N3g[,BE 知识点2:合同成立的时间与地点 q
{@j$fMt0 二、合同成立的时间与地点
BoYWx^VHx^ (一)合同成立时间
:P# 1.在一般情况下,承诺生效时合同成立。
;ZPAnd:pb 【例题】甲于2月14日向乙发出签订合同的要约,乙于2月28日承诺同意,甲、乙双方在3月13日签订合同,合同中约定该合同于3月25生效。根据《合同法》的规定,该合同的成立时间是( )。
yx"xb
Cc# A.2月14日
ks<gSCB B.2月28日
x^^;/%p C.3月13日
S!A)kK+ D.3月25日
?6+GE_VZ 【答案】B
`=Pn{J
aD 2.当事人约定采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。如双方当事人未同时在合同书上签字或盖章,则以当事人中最后一方签字或盖章的时间为合同的成立时间。
]IMBRZQqb 3.当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的,可以要求在合同成立之前签订确认书。合同在签订确认书时成立。
I
~y
[8 #qWa[kB 知识点3:实际履行与合同成立的关系 fp|!LU 4.实际履行与合同成立的关系(重点)
v^2K=f[nE 第一,法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式,但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。
S9d+#6rn 第二,法律、行政法规规定或者当事人约定采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。
$]|fjB#D (二)合同成立的地点
$J"}7+ 1.承诺生效的地点为合同成立的地点。
wr,X@y%(! 2.采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的,按照其约定。
8.HqQ:?&2t 3.当事人采用合同书形式订立合同的,双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。如双方当事人未在同一地点签字或盖章,则以当事人中最后一方签字或盖章的地点为合同成立的地点。
|(N4ZmTm QE[ETv 知识点4:格式条款 |UZPn>F~ 三、格式条款
VFz(U)._ 格式条款,是指一方当事人为了与不特定多数人订立合同重复使用而单方预先拟定,并在订立合同时不允许对方协商变更的条款。
#X'!wr|- 1.采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。
kKAK;JQ 2.格式条款无效的情形:
:$."x
' (1)具有《合同法》规定的合同无效和免责条款无效的情形;
Ug*:o d (2)提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的。
LL|$M;S
3.格式条款的解释
+RQl
MAB (1)对格式条款的理解发生争议,应当按照通常理解予以解释。
h~{TCK+I (2)对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。
jjL(=n<J<" (3)格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。
W4Rs9NA} F?&n5